近日，中國寶安集團股份有限公司（以下簡稱“中國寶安”）大股東韶關(guān)市高創(chuàng)企業(yè)管理有限公司（以下簡稱“韶關(guān)高創(chuàng)”）向公司提交了修改公司章程的議案，引起了市場廣泛關(guān)注與討論。作為證監(jiān)會設(shè)立的投資者保護機構(gòu)以及中國寶安的小股東，投服中心對公司章程修改內(nèi)容進行了詳細研究，認(rèn)為此議案刪除了中國寶安公司章程中的相關(guān)反收購條款，有利于提高上市公司的治理水平和保護投資者合法權(quán)益。投服中心贊成本次修改公司章程的議案，并按照《公司法》《證券法》《上市公司治理準(zhǔn)則》等法律法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，決定作為征集人就本次中國寶安擬于2020年年度股東大會審議的《關(guān)于修改公司章程的議案》征集股東投票權(quán)。

    一、董監(jiān)高高額補償條款損害了上市公司及股東利益

    中國寶安《公司章程》第十條規(guī)定：“當(dāng)公司被并購接管，在公司董事、監(jiān)事、總裁和其他高級管理人員任期未屆滿前如確需終止或解除職務(wù)，必須得到本人的認(rèn)可，且公司須一次性支付其相當(dāng)于其年薪及福利待遇總和十倍以上的經(jīng)濟補償。”公司章程中規(guī)定高額賠償金條款，人為增加了董監(jiān)高換屆成本，迫使公司在面對正常的董監(jiān)高換屆需求時投鼠忌器，變相固化董事、監(jiān)事及高管人員的職務(wù)地位，或涉嫌利益輸送，形成內(nèi)部人控制，妨礙公司治理的有效運行。

    同時，該章程條款一旦觸發(fā)，將直接蠶食上市公司利潤。

    根據(jù)中國寶安近三年（2018-2020年）年度報告，公司近三年支付給10位現(xiàn)任執(zhí)行董事、監(jiān)事長以及高管人員的平均年報酬總額為2402.08萬元，人均240.21萬元/年。據(jù)此測算，上述公司章程條款一旦觸發(fā)，如果解聘上述董監(jiān)高中報酬最低的一位（近三年平均報酬為137.76萬元/年），則需支付賠償金近1380萬元，占中國寶安近三年平均歸母凈利潤的3.51%；如果解聘報酬最高的一位（近三年平均報酬為540.39萬元/年），則需支付賠償金5400多萬元，占中國寶安近三年平均歸母凈利潤的13.78%。由此可見，如果中國寶安公司章程的上述條款被觸發(fā)，將大大削減上市公司的凈利潤，嚴(yán)重損害廣大中小股東的利益。

    二、限制董事選任條款違反了《公司法》相關(guān)規(guī)定及立法精神

    中國寶安《公司章程》第九十六條規(guī)定；“董事在任期屆滿以前，股東大會不得無故解除其職務(wù)。在每屆董事局任期內(nèi)，每年更換的董事不得超過全部董事人數(shù)的四分之一……每屆更換董事人數(shù)（包括獨立董事）不得超過董事局構(gòu)成總?cè)藬?shù)的二分之一。董事局設(shè)執(zhí)行董事四至五名，董事局主席為當(dāng)然執(zhí)行董事，其余的執(zhí)行董事，由董事局主席提名董事局通過。”我國《公司法》第4、37、45、99條規(guī)定，公司股東依法享有選擇管理者的權(quán)利，董事的選舉和更換必須經(jīng)過股東大會。董事任期由公司章程規(guī)定，每屆任期不得超過三年，任期屆滿連選可以連任。因此，股東大會選舉是連任的前提。中國寶安公司章程的上述條款規(guī)定了每年、每屆董事更換人數(shù)的比例限制，并將選任執(zhí)行董事的權(quán)利轉(zhuǎn)移到了董事會，剝奪、限制了股東選任董事的基本權(quán)利，不符合《公司法》的立法本意。

    投服中心認(rèn)為，公司章程可以自治，但自治的前提條件是既不能違反法律法規(guī)明文規(guī)定，也不能違反基本法理和立法本意。因此，公司章程僅可以就法律法規(guī)中未有明文規(guī)定或強制規(guī)范的部分進行意思自治，一切違反法律法規(guī)的公司章程不但無效，還可能承擔(dān)由此造成的法律后果。同時，公司章程具有涉他性，公司章程的自治不能侵犯他人合法權(quán)利，不得有損法律、法規(guī)所保護的相關(guān)方之合法權(quán)利。

    三、投服中心歷來反對在公司章程中設(shè)置不當(dāng)?shù)姆词召彈l款

    投服中心認(rèn)為，資本市場的收購與反收購應(yīng)以合法為前提，并遵循正常的市場化邏輯。因此，投服中心曾多次行權(quán)，反對上市公司在公司章程中設(shè)置不當(dāng)反收購條款，例如以在媒體上刊發(fā)新聞稿的方式，公開發(fā)聲反對雅化集團、中捷股份、國光電器、黑牛食品、隆平高科、中技控股等在公司章程中設(shè)置限制部分股東法定的提案權(quán)、限制股東對董事監(jiān)事的選任、設(shè)置董監(jiān)高高額經(jīng)濟補償?shù)确词召彈l款；以集中發(fā)送股東函件的方式專項行權(quán)，建議427家上市公司及時修訂公司章程中違反法律法規(guī)、不合理限制股東權(quán)利的條款；以提起股東訴訟的方式，對海利生物《公司章程》關(guān)于董事提名權(quán)的限制條款，提起股東大會決議無效之訴，并獲得法院支持。特別是在2017年12月，投服中心曾向中國寶安發(fā)送股東函，建議其刪除公司章程中限制董事更換比例的條款，但中國寶安未予回復(fù)，也未予修改。

    四、就中國寶安修改公司章程事項公開征集股東投票權(quán)

    本次中國寶安修訂公司章程的議案，刪除了現(xiàn)行公司章程中的相關(guān)反收購條款，有利于提高上市公司的治理水平和保護投資者合法權(quán)益。投服中心贊成本次修改公司章程的議案，并決定出席中國寶安2020年度股東大會，參與該議案的表決。

    為獲得更多的支持，依據(jù)《證券法》第九十條規(guī)定，投服中心作為征集人，通過公開征集委托投票權(quán)的方式，請求中國寶安股東委托投服中心代為出席股東大會，并代為行使表決權(quán)。

    本次征集投票權(quán)征集時間至2021年6月26日18：00，請所有認(rèn)同投服中心的觀點，并贊成刪除章程中上述反收購條款的中國寶安的投資者，按照中國寶安今天公告的《公開征集投票報告書》的要求，及時聯(lián)系投服中心。如認(rèn)同投服中心的觀點，但限于公開征集手續(xù)繁瑣，不便響應(yīng)投服中心此次公開征集的投資者，可自行參與6月30日的股東大會（可現(xiàn)場參會或網(wǎng)絡(luò)參會），積極行使自身的股東權(quán)利。

    公開征集投票報告書鏈接：http://www.szse.cn/disclosure/listed/bulletinDetail/index.html？e3e566f4-e0e4-40ac-9e21-d2fb5e6c7d11

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