本報(bào)記者 朱寶琛

    在5月19日舉行的第四屆“5·19投資者保護(hù)宣傳周”活動(dòng)上，中證中小投資者服務(wù)中心公益律師、上海市浩信律師事務(wù)所高級(jí)合伙人和曉科結(jié)合美麗生態(tài)案，暢談證券虛假陳述案件當(dāng)中“追首惡”的重要性。

    他認(rèn)為，從追責(zé)角度來(lái)講，上市公司因虛假陳述被罰，雖然上市公司是信息披露義務(wù)人，但上市公司僅僅是實(shí)控人作惡的工具，追責(zé)時(shí)應(yīng)落實(shí)到具體責(zé)任人員，防止廣大股東受二次傷害。從公司治理角度講，追究主要責(zé)任人員也有利于警示上市公司的實(shí)際控制人、董監(jiān)高等勤勉盡責(zé)，不得做出非法損害上市公司利益的行為。

    關(guān)于美麗生態(tài)案，和曉科介紹，主要涉及三方面的虛假陳述行為：一是資產(chǎn)重組文件與事實(shí)不符構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述；二是重大項(xiàng)目終止未及時(shí)披露，發(fā)生重大遺漏；三是年度報(bào)告會(huì)計(jì)處理不當(dāng)，存在虛假記載。

    “訴訟時(shí)，我們秉持投服中心堅(jiān)持的追首惡的基本思路，不僅訴請(qǐng)上市公司和子公司對(duì)投資人進(jìn)行賠償，同時(shí)還訴請(qǐng)三名實(shí)際控制人和主要負(fù)責(zé)人對(duì)證券虛假陳述行為承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任，并承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，要求五名被告共同賠償兩位原告合計(jì)8萬(wàn)余元。”和曉科說(shuō)，經(jīng)過(guò)兩次庭審，原告與美麗生態(tài)公司和賈明輝達(dá)成調(diào)解協(xié)議，美麗生態(tài)公司也及時(shí)予以履行。

    和曉科認(rèn)為，投服中心不僅要追求投資者的勝訴獲賠，更為重要的是要在支持訴訟過(guò)程中發(fā)揮示范引領(lǐng)作用，要以“追首惡”為重要目標(biāo)，盡可能讓幕后實(shí)際操縱上市公司的主要股東、實(shí)際控制人等付出沉重代價(jià)，還要盡量避免給上市公司造成“二次傷害”，兼顧上市公司、員工、債權(quán)人及投資者的利益，保穩(wěn)定、促發(fā)展，而這些也是國(guó)家設(shè)立投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)的初衷之一。所以，案件調(diào)解后，投服中心還進(jìn)行了股東代表訴訟的工作，這是投服中心履行對(duì)實(shí)際控制人追償權(quán)的首個(gè)案例。

    那么，為什么一定要在證券公益訴訟中“追首惡”？一定要將虛假陳述行為的直接負(fù)責(zé)人、實(shí)際控制人列為被告并落實(shí)賠償責(zé)任？

    對(duì)此，和曉科介紹，一方面，司法實(shí)踐中，大部分虛假陳述案件案例都一般僅將上市公司作為被告，甚至有的地方法院在收到有自然人為被告的訴狀后因?yàn)榉伤瓦_(dá)等方面的原因甚至主動(dòng)建議撤回對(duì)該等自然人的訴訟。

    另外一方面，實(shí)踐中具體到賠償時(shí)也是由上市公司負(fù)責(zé)向受損投資者賠付，而實(shí)際組織、策劃、實(shí)施虛假陳述等證券違法行為決策的往往是董監(jiān)高、實(shí)控人，這類群體卻逍遙法外，繼而對(duì)廣大上市公司的現(xiàn)有投資者、股東造成二次傷害。

    和曉科認(rèn)為，投服中心在公益維權(quán)過(guò)程中一貫主張追究個(gè)人責(zé)任，訴訟目標(biāo)對(duì)準(zhǔn)上市公司董監(jiān)高、實(shí)際控制人等直接違法行為責(zé)任人，在支持訴訟中通常將處罰認(rèn)定承擔(dān)直接責(zé)任的上市公司董監(jiān)高、實(shí)際控制人列為共同被告，引領(lǐng)廣大受損投資者向違法董監(jiān)高、實(shí)控人追責(zé)。從法律角度，增加被告也能減少訴訟的風(fēng)險(xiǎn)，減少執(zhí)行的難度，增強(qiáng)執(zhí)行到位的可能性。

    同時(shí)，追首惡也是政策和法律的基本要求。一系列的法律和司法解釋更明確的指向除發(fā)行人以外的其它相關(guān)責(zé)任人，尤其是控股股東、有過(guò)錯(cuò)的董監(jiān)高和實(shí)際控制人承擔(dān)法律賠償責(zé)任。另外，依據(jù)刑法還可以承擔(dān)刑事責(zé)任。

（編輯 田冬 才山丹）